吴﹡﹡涉嫌非法经营一案

凉直公（治）拘通字〔2020〕﹡号

凉直公（治）取保字〔2020〕﹡号

凉看释[2020]1﹡号

犯罪嫌疑人吴﹡﹡，男，﹡﹡﹡﹡年﹡月﹡﹡日出生，汉族，四川省某县人，自由职业，户籍登记地四川省荣县留佳镇﹡﹡村﹡组﹡﹡号，拘留前住四川省会某县滨某北段﹡﹡﹡号﹡栋﹡单元﹡楼﹡号（某芝寓﹡栋﹡单元﹡号），身份证号码：510321﹡﹡﹡﹡﹡﹡﹡﹡﹡﹡﹡﹡。因涉嫌非法经营罪于2020年﹡月2﹡日被凉山彝族自治州公安局直属分局刑事拘留，于2020年4月﹡﹡日被决定取保候审。

辩护代理经过：2020年﹡月﹡日，在犯罪嫌疑人吴﹡﹡因涉嫌非法经营被拘留后的第4天，其妻子黄﹡﹡和儿子吴﹡在亲友陪同下到所委托本律师作为吴﹡﹡的辩护人，为其提供法律帮助和辩护。经向其亲属了解的初步案情为，公安机关于2020年﹡月﹡日当场在吴﹡﹡驾驶车辆内场查获了价值7万多元的假烟，后人货均被扣留，吴﹡﹡于当日被刑事拘留。辩护人认为，如果公安机关未再查获其他假烟库存货值金额和吴﹡﹡已经销售出去的假烟销售额的话，凭现有证据达不到刑事案件立案追诉标准。

接受委托后，由于新冠肺炎疫情影响，看守所关闭了会见通道，只能在办案单位的安排下递交会见手续，进行视频远程会见，但这种视频会见的程序过于繁琐，可操作性太差，基本是拒绝了律师会见犯罪嫌疑人/被告人。由于辩护人总体上认为公安机关查获的假烟货值金额7万余元，并且通过继续侦查也不能查获更多的假烟货值金额和销售金额，那么本案就达不到刑事案件立案追诉标准。为此，辩护人依据事实和法律、司法解释的规定，拟定了一份说理充分的《取保候审申请书》，在向办案单位提交委托手续的同时，为犯罪嫌疑人递交了这份申请书，主要内容如下：

一、对吴﹡﹡取保候审不致发生社会危险性。

《刑事诉讼法》第六十七条规定：“人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审：（一）可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；（二）可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不至发生社会危险性的；……”

从以上《刑事诉讼法》条款的规定可以看出，防止发生社会危险性是逮捕羁押的一个充分条件，而不致发生社会危险性是取保候审的必要条件。此处的社会危险性不是指犯罪的社会危害性，而是指嫌疑人若离开羁押场所会妨碍对案件的刑事侦查，或者对他人和社会造成侵害。

就本案而言，非法经营罪本身不是暴力型犯罪，犯罪嫌疑人吴﹡﹡是否实施非法经营的有关证据已经被侦查机关掌控，如果嫌疑人有罪，其毁灭隐匿罪证或者串供、逃避追诉已无可能。因此，对吴﹡﹡取保候审不致发生社会危险性，可以依法对其取保候审。

二、犯罪嫌疑人吴﹡﹡的行为极有可能达不到非法经营刑事案件立案追诉标准和量刑起点，对其取保候审不失为一种临时变通处理方式。

辩护人从吴﹡﹡近亲属了解的大概情况是，侦查机关当场查获嫌疑人运输假烟的货值金额仅为7万余元，根据刑法第二百二十五条、第一百四十条和《最高人民法院 最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第四款、第二条第三款、第三条第二款第一项、第四条第一项、第五条之规定，如果侦查机关经过进一步侦查，还是无法查实嫌疑人吴洪君非法经营假烟货值金额15万元，或者无法查实其销售金额达到5万元的证据，那么，本就不能以非法经营罪定罪处罚。即使货值金额和销售金额累计合并达到15万元以上的，也只能按规定以销售伪劣产品罪定罪（未遂）处罚，而该罪系三年以下的轻罪，依法可以取保候审。更主要的是，本案基本无法达到刑事案件立案追诉标准，尽早变更强制措施可以避免以后工作的被动。

三、犯罪嫌疑人吴﹡﹡年龄较大，又身患糖尿病等慢性疾病，看守所这种羁押场所对其医治疾患不利，出于社会主义人道考虑，可以酌情考虑对其变更强制措施，改为取保候审，以利于其回家治病。

2020年﹡月﹡﹡日上午承办民警通知辩护人暂停视频会见，等办案单位再研究具体案情后通知。同日下午，办案民警再次电话通知，承办单位已经采纳律师的意见和申请，决定对犯罪嫌疑人吴﹡﹡取保候审，让辩护人通知其家属于2020年﹡月﹡﹡日早上到办案单位办理取保候审保证手续。吴﹡﹡于当日上午10时许被释放出凉山州看守所。

办案心得：作为刑辩律师，接受犯罪嫌疑人/被告人近亲属委托后，一定要尽量全方位了解涉案基本事实，判断当事人罪与非罪、罪行轻重，制定出辩护策略和维权方式，尽职维护当事人合法权益。就本案来说，初步了解的案情时当事人的行为虽然违法，但尚未达到刑事案件的立案标准，虽然案情不够全面、清晰，辩护人也要推定公安无法再取得进一步的证据。围绕这个方向，拟定辩护思路，语言上尽量不要表述得太满，依据事实和法律，有理有据阐述自己的辩护意见，中间也应当注意考虑易于被办案单位接受的语句方式，说服办案单位采纳律师意见。成功说服办案单位，让当事人免受继续漫长羁押之苦，争取了当事人利益最大化。